Статья 364 НК РФ. Понятия, используемые в настоящей главе

Как упоминалось во Введении, понятие "игорный бизнес" законодательно было введено с принятием Закона РФ от 16 июля 1992 г. N 3317-1, внесшего изменения и дополнения в ряд законодательных актов Российской Федерации о налогах, в том числе в Законы РФ "Об овах налоговой системы в Российской Федерации" и "О налоге на прибыль предприятий и организаций". Кроме того, положения Закона РФ N 3317-1 позволяли составить некоторое представление о том, что понимал законодатель под игорным бизнесом:

в подпункте "ц" п. 1 ст. 21 Закона РФ "Об овах налоговой системы в Российской Федерации", введенном Законом РФ N 3317-1 и предусматривем сбор за открытие игорного бизнеса, в качестве пояснения к названию сбора в скобках указаны "установка игровых автоматов и другого оборудования с вещевым или денежным выигрышем, карточных столов, рулетки и иных средств для игры";

в подпункте "в" п. 1 ст. 10 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" в ред. Закона РФ N 3317-1 говорится о доходах (включая доходы от аренды и иных видов использования) казино, иных игорных домов (мест) и от другого игорного бизнеса. Там же разъяснено, что под другим игорным бизнесом понимается вид предпринимательской деятельности с использованием игровых автоматов (иных средств и оборудования) с вещевым или денежным выигрышем.

Первое полноценное определение понятия "игорный бизнес" было дано в ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес": предпринимательская деятельность, не являющаяся реализацией продукции (товаров, работ, услуг), связанная с извлечением игорным заведением от участия в азартных играх и пари дохода в виде выигрыша и платы за их проведение (как отмечено в Постановлении ФАС Поволжского округа от 4 января 2002 г. N А55-4585/01-11 <*>, приведенная норма не противоречит ст. 39 части первой Налогового кодекса РФ, т.к. подп. 9 п. 3 данной статьи содержит норму, согла которой не признся реализацией товаров, работ или услуг иные операции в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом РФ).

<*> Справочные правовые системы.

Определение, данное в комментируемой статье, по сути, воспроизводит определение, данное в ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес", но с некоторыми особенностями:

в качестве субъектов игорного бизнеса указаны не игорные заведения, а организации и индивидуальные предприниматели. Да и вместо самого понятия "игорное заведение" в гл. 29 НК РФ используются понятия "организатор игорного заведения" и "организатор тотализатора";

в определении указано на то, что к товарам относятся также и имущественные права. Такое дополнение учитывает положения п. 2 и 3 ст. 38 части первой Налогового кодекса РФ, согла которым для целей НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, однако под имуществом понимся виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Соответственно определение, данное в комментируемой статье, не допускает признания имущественных прав игорным бизнесом;

указание слов "и (или)" вместо слова "и" четко обозначает, что игорным бизнесом является деятельность по извлечению любого из перечисленных в определении видов доходов - выигрыш, плата за проведение азартных игр или плата за проведение пари, а не только деятельность по извлечению всех видов доходов в совокупности - и выигрыш, и плата, причем за проведение как азартных игр, так и пари.

Определение понятия "игорный бизнес" дано в комментируемой статье для целей гл. 29 НК РФ, т.е. для целей законодательства о налогах и сборах. Однако есть все ования полагать, что аналогичное определение будет использовано законодателем и в других актах. В статье 3 проекта Федерального закона N 156146-3 "Об игорном бизнесе в Российской Федерации", принятого в первом чтении Постановлением Государственной Думы от 16 сентября 2003 г. N 4328-III ГД <*>, игорный бизнес определен как предпринимательская деятельность, не являющаяся реализацией товаров, работ или услуг, связанная с извлечением игорным заведением дохода от эксплуатации игорного оборудования, а также дохода от участия в азартных играх и пари в виде выигрыша.

<*> СЗ РФ. 2003. N 38. Ст. 3647.

Гражданско-правовые отношения в сфере игорного бизнеса регулируются положениями гл. 58 "Проведение игр и пари" части второй Гражданского кодекса РФ. В главу 58 ГК РФ входят всего две статьи - 1062 "Требования, связанные с организацией игр и пари и участием в них" и 1063 "Проведение лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению".

В соответствии со ст. 1062 ГК РФ требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в п. 5 ст. 1063 ГК РФ, т.е. требования от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора (касается проведения лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению).

Согла правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в п. 4 мотивировочной части Определения от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по делу о проверке конституционности ст. 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" <*>, правовое регулирование отношений, возниких при осуществлении предпринимательской деятельности, в том числе носящей особо рисковый характер, призвано гарантировать свободу экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ), свободное использование каждым своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ) и, следовательно, - свободу договора в качестве одного из овных начал гражданского законодательства.

<*> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 2). Ст. 5291.

Интерее толкование ст. 1062 ГК РФ дал Верховный Суд РФ в решении от 27 февраля 2002 г. N ГКПИ 2002-83 <*>: по его мнению, согла ст. 1062 ГК РФ при игре на игровых автоматах и устройствах игроку должны быть гарантированы заложенная в игровом автомате частота денежных выигрышей и размер объявленного денежного выигрыша.

<*> Справочные правовые системы.

Статья 1063 ГК РФ регулирует гражданско-правовые отношения при проведении лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению и содержит следующие положения:

а) отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других ованных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа разрешения, - и участниками игр ованы на договоре;

б) в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа;

в) предложение о заключении договора, предусмотренного п. 1 ст. 1063 ГК РФ, должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере.

В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба;

г) лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признся выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок, а если срок в этих условиях не указан, не позднее 10 дней с момента определения результатов игр;

д) в случае неисполнения организатором игр указанной в п. 4 ст. 1063 ГК РФ обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.

Ранее в п. 1 ст. 1063 ГК РФ указывалось не только на разрешение, получаемое организаторами игр от уполномоченного государственного или муниципального органа, но и на лицензию. Такая формулировка позволяла делать вывод о том, что действие ст. 1063 ГК РФ распространяется на любые азартные игры, организуемые лицами, получившими лицензию на деятельность в сфере игорного бизнеса, а не только на игры, на организацию которых получено отдельное разрешение от уполномоченного государственного или муниципального органа.

Более того, допускалась возможность рассматривать положение п. 1 ст. 1063 ГК РФ в качестве требования о необходимости лицензирования проведения ованных на риске (азартных) игр. Именно так истолковал ст. 1063 ГК РФ Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в Постановлении от 26 октября 1999 г. N А56-14348/99 <*>.

<*> Справочные правовые системы.

Однако в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" <*> в п. 1 ст. 1063 ГК РФ слово "лицензия" исключено, и соответственно приведенные выше толкования недопустимы.

<*> СЗ РФ. 2003. N 2. ст. 167.

В Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (Russian Classification of Economic Activities) ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1), принятом и введенном в действие с 1 января 2003 г. Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 г. N 454-ст <*>, деятельность по организации азартных игр отнесена к следующим подразделениям:

<*> Справочные правовые системы.

раздел "О" "Предоставление прочих коммунальных, социальных и персональных услуг";

класс 92 "Деятельность по организации отдыха и развлечений, культуры и спорта";

подкласс 92.7 "Прочая деятельность по организации отдыха и развлечений";

группа 92.71 "Деятельность по организации азартных игр", включая деятельность игровых залов, эксплуатацию игровых автоматов; деятельность игорных домов (казино); деятельность тотализаторов, организацию лотерей, включая продажу лотерейных билетов.

ОКВЭД разработан взамен Общесоюзного классификатора "Отрасли народного хозяйства" (ОКОНХ) и ч. I и IV (применительно к экономической деятельности) ОК 004-93 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП). Согла п. 1 Постановления Правительства РФ от 17 февраля 2003 г. N 108 "Об установлении переходного периода для введения Общероссийского классификатора видов экономической деятельности" <*> 2003 - 2004 гг. являются переходным периодом для введения ОКВЭД вместо ОКОНХ.

<*> СЗ РФ. 2003. N 8. Ст. 762.

Как упоминалось выше, в гл. 29 НК РФ используются понятия "организатор игорного заведения" и "организатор тотализатора", а не понятие "игорное заведение". Сделано это прежде всего для того, чтобы более четко обозначить, что субъектами предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса являются не только организации, но и индивидуальные предприниматели.

В статье 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" давалось следующее определение понятию "игорное заведение": предприятие, в котором на овании лицензии на осуществление предпринимательской деятельности в области игорного бизнеса проводятся азартные игры и (или) принимся ставки на пари: казино, тотализатор, букмекерская контора, зал игровых автоматов и иные игорные дома (места).

В статье 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" игорное заведение определено как организация, в которой на овании лицензии могут проводиться азартные игры и пари, а также игры с призовым фондом: казино, электронное казино, тотализатор, букмекерская контора, зал игровых автоматов. Там же приведены определения названных игорных заведений:

казино - игорное заведение, в котором с использованием игровых столов для карточных игр и рулетки, игровых автоматов, а также иного игорного оборудования могут проводиться любые азартные игры и пари, а также игры с призовым фондом, в которых игорное заведение является участником или наблюдателем;

электронное казино - игорное заведение, в котором с использованием ЭВМ и программного обеспечения неограниченному кругу лиц предоставляется возможность сетевым способом в режиме реального времени из любого места на территории Российской Федерации и за ее пределами принять участие в азартной игре и узнать ее результат;

тотализатор - игорное заведение, в котором заключся взаимные пари между всеми участниками на исход события, результат которого заранее не определен;

букмекерская контора - игорное заведение, в котором заключся пари между всеми участниками и игорным заведением на исход события, результат которого заранее не определен;

зал игровых автоматов - игорное заведение, расположенное в отдельном помещении, в нескольких взаимосвязанных помещениях либо занимее часть помещения, в котором для проведения азартных игр используются только игровые автоматы.

В комментируемой статье не указаны виды игорных заведений, что представляется не вполне понятным. Из определений понятий "организатор игорного заведения" и "организатор тотализатора", данных в комментируемой статье, я только следующее:

букмекерская контора является одним из видов игорных заведений;

тотализатор, по крайней мере для целей гл. 29 НК РФ, к игорным заведениям не относится.

Рассматривая виды игорных заведений, можно вспомнить о том, что во Временном положении о лотереях в Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ от 19 сентября 1995 г. N 955 "Об упорядочении лотерейной деятельности в Российской Федерации" <*>, лотерея, тотализатор и системная (электронная) игра уравнены в целях правового регулирования их учреждения, регистрации и проведения. При этом во Временном положении даны следующие определения:

<*> СЗ РФ. 1995. N 39. Ст. 3754.

лотерея - групповая или массовая игра, в ходе которой организатор лотереи проводит между участниками лотереи - собственниками лотерейных билетов розыгрыш призового фонда лотереи; при этом выпадение выигрыша на какой-либо из лотерейных билетов не зависит от воли и действий всех субъектов лотерейной деятельности, является исключительно делом случая и не может быть никем специально устроено;

тотализатор - игра, в которой участник делает прогноз (заключает пари) на возможный вариант игровой, спортивной или иной социально значимой ситуации, где выигрыш зависит от частичного или полного совпадения прогноза с наступившими реальными, документально подтвержденными фактами;

системная (электронная) игра - игра, в которой фиксация ставок и прогнозов участников проводится с помощью электронных устройств, сохраняющих информацию в своей памяти и направляющих ее для участия в розыгрыше по специальным каналам передачи информации в головной информационный центр.

В упоминавшемся выше (см. Введение) проекте Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 19 Закона Российской Федерации "Об овах налоговой системы в Российской Федерации" лотерея в проекте гл. 28 "Налог на лотерейную деятельность" определена как добровольная групповая или массовая игра, ованная на риске, в ходе которой организатор лотереи проводит между участниками лотереи - собственниками лотерейных билетов розыгрыш призового фонда лотереи; при этом выпадение выигрыша на какой-либо из лотерейных билетов не зависит от воли и действий всех субъектов лотерейной деятельности, является исключительно делом случая и не может быть никем специально устроено либо осуществляется в соответствии с заранее установленным алгоритмом распределения, который не позволяет участнику преждевременно определить (предсказать) результат розыгрыша. Лотереи относятся к предпринимательской деятельности и не являются реализацией товаров, работ, услуг.

Организация и содержание тотализаторов и игорных заведений в соответствии с п. 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <*> подлежат лицензированию (следует отметить, что ст. 15 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" предусматривает изменение формулировки подлежащей лицензированию деятельности в сфере игорного бизнеса на "деятельность в сфере игорного бизнеса (организация и содержание казино, электронного казино, тотализатора, букмекерской конторы, зала игровых автоматов)").

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3430.

ФАС Московского округа в Постановлении от 31 марта 1999 г. N КА-А40/770-99 <*> признал, что деятельность организации как распространителя, привлеченного другой организацией к реализации карт и выплате выигрыша от имени и за счет третьего лица (содержателя), не может расцениваться как проведение аттракциона "Бонза" и не подлежит лицензированию.

<*> Справочные правовые системы.

Согла Перечню федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 135 "О лицензировании отдельных видов деятельности" <*>, лицензирование организации и содержания тотализаторов и игорных заведений осуществляет Госкомспорт России.

<*> СЗ РФ. 2002. N 9. Ст. 928.

Госкомспорт России, как установлено в п. 1 Положения о Государственном комитете Российской Федерации по физической культуре и спорту, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2003 г. N 103 <*>, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим межотраслевую координацию и функциональное регулирование в области физической культуры и спорта, реализацию мер государственного регулирования игорной деятельности и проведения спортивных лотерей. Реализация мер государственного регулирования игорной деятельности и проведения спортивных лотерей определена в подп. 3 п. 4 названного Положения как одна из овных задач Госкомспорта России.

<*> СЗ РФ. 2003. N 8. Ст. 758.

Соответственно в п. 5 Положения закреплены, помимо прочих, следующие функции Госкомспорта России:

подпункт 2 - разработка и утверждение совместно с Минфином России и иными заинтересованными федеральными органами исполнительной власти общих правил организации и содержания тотализаторов и игорных заведений;

подпункт 3 - принятие в пределах своей компетенции мер по устранению нарушений законодательства Российской Федерации в области игорного бизнеса и проведения спортивных лотерей; обобщение практики применения законодательства Российской Федерации в области государственного регулирования игорной деятельности и проведения спортивных лотерей, разработка предложений по его совершенствованию и внесение их на рассмотрение Правительства Российской Федерации; в установленном порядке лицензирование деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений;

подпункт 4 - осуществление совместно с Минфином России методического обеспечения лотерейной деятельности (в части спортивных лотерей), организации и содержания тотализаторов и игорных заведений.

Положение о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений утверждено Постановлением Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525 <*>.

<*> СЗ РФ. 2002. N 29. Ст. 2964.

Срок действия лицензии на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений - 5 лет.

Лицензионными требованиями и условиями при осуществлении деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений являются:

комплектование штата тотализаторов и игорных заведений сотрудниками не моложе 18 лет (игорный бизнес в ст. 265 Трудового кодекса РФ отнесен к работам, выполнение которых может причинить вред здоровью и нравственному развитию лиц в возрасте до 18 лет; соответственно там же содержится запрет на применение труда лиц моложе 18 лет в игорном бизнесе);

тотализаторы и игорные заведения не могут быть размещены в жилых помещениях, в зданиях действующих образовательных и медицинских учреждений, а также в зданиях и помещениях организаций, осуществляющих культовую и иную религиозную деятельность;

наличие у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет;

наличие у игорного заведения документа, подтверждего соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов;

обеспечение условий личной безопасти участников взаимных пари, игроков и посетителей тотализатора и игорного заведения;

соблюдение правил организации проведения взаимных пари и ованных на риске игр, утверждаемых в установленном порядке лицензирующим органом.

Пунктом 6 Постановления Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1004 "О совершенствовании государственного регулирования лотерейного и игорного бизнеса в Российской Федерации" <*> органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации рекомендовано на овании общих правил организации и содержания тотализаторов и игорных заведений на территории Российской Федерации разработать и утвердить правила организации игорного бизнеса в субъектах Российской Федерации.

<*> СЗ РФ. 1997. N 36. Ст. 4167.

В соответствии с положениями Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <*> (в ред. Федерального закона от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ <**>):

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3418.

<**> СЗ РФ. 2002. N 44. Ст. 4296.

статья 5 - организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме, относятся в целях названного Федерального закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом;

подпункт 4 п. 1 ст. 6 - получение денежных средств в виде платы за участие в игре в лотерею, тотализатор (взаимное пари) или других ованных на риске играх и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх, в сумме, равной или превышей 600000 руб. либо равной сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 руб., или превышей ее, подлежит обязательному контролю.

Организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме, согла п. 1 ст. 7 названного Федерального закона обязаны:

1. идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;
2. документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю:

вид операции и ования ее совершения;

дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплательщика, регистрационный номер, место регистрации и адрес места нахождения юридического лица, совершего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, совершего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени другого лица в силу полномочия, ованного на доверенности, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, адрес места жительства представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и его представителя, в том числе идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения получателя и его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции.

Положение о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждено Постановлением Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245 (в ред. Постановления Правительства РФ от 17 января 2003 г. N 25). Приказом КФМ России от 3 сентября 2002 г. N 62 утверждена Инструкция о представлении в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (Приказом КФМ России от 4 июня 2003 г. N 64 внесены изменения и дополнения). Письмом КФМ России от 17 мая 2002 г. N 02-1-27/632 доведены формы для представления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ;

1. представлять в уполномоченный орган по его письменному запросу информацию, указанную в подп. 2, как в отношении операций, подлежащих обязательному контролю, так и в отношении операций, указанных в п. 3 настоящей статьи. Порядок направления уполномоченным органом указанных запросов определяется Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Ованиями документального фиксирования информации являются:

запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает ование полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом;

иные обстоятельства, дие ования полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Рекомендации по разработке организациями, совершими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма утверждены распоряжением Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р <*> (в ред. распоряжения Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 9-р <**>). Порядок утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, определен Постановлением Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 6 <***>.

<*> СЗ РФ. 2002. N 29. Ст. 2995.

<**> СЗ РФ. 2003. N 2. ст. 197.

<***> Там же. ст. 188.

Пунктом 3 ст. 7 Федерального закона установлено, что в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на овании реализации указанных в п. 2 ст. 7 программ осуществления внутреннего контроля возник подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным ст. 6 Федерального закона.

Согла п. 9 ст. 7 Федерального закона контроль за исполнением физическими и юридическими лицами Федерального закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией внутреннего контроля осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме, подлежат постановке на учет в КФМ России в соответствии с подп. "в" п. 2 Положения о постановке на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 28 <*>. Форма Карты постановки на учет в КФМ России организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утверждена Приказом КФМ России от 31 января 2003 г. N 9 <**>.

<*> СЗ РФ. 2003. N 4. ст. 430.

<**> Российская газета. 2003. N 30.

Неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля согла ст. 15.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях (ст. 15.27 введена Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 130-ФЗ <*>) влечет наложение административного штрафа:

<*> СЗ РФ. 2002. N 44. Ст. 4295.

на должностных лиц - в размере от 100 до 200 минимальных размеров оплаты труда;

на юридических лиц - от 500 до 5000 минимальных размеров оплаты труда.

В Федеральном законе "О налоге на игорный бизнес" понятие "участник" не только не было определено, но даже и не было использовано.

В отличие от комментируемой статьи, в Федеральном законе "О налоге на игорный бизнес" говорилось об участниках - физических лицах и об участниках - юридических лицах. Это следует из определений понятий "азартная игра" и "пари", данных в ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес". В комментируемой статье участник определен только как физическое лицо. Такой же подход избран и в ст. 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации".

В главе 29 НК РФ понятие "участник" использовано в положениях только комментируемой статьи, что говорит о его вспомогательном характере - понятие использовано только для формулирования определений других понятий.

Сторонами азартных игры и пари как ованных на риске соглашений о выигрыше могут быть: либо участники (два или несколько), либо участник (участники) с одной стороны и организатор игорного заведения (организатор тотализатора) - с другой. Участник - это сторона в азартной игре или пари, не являющаяся организатором игорного заведения (организатором тотализатора). В случае если организатор игорного заведения (организатор тотализатора) выступает стороной азартной игры или пари, то он участником не является.

Организатор игорного заведения (организатор тотализатора), как следует из положений комментируемой статьи, участвует в азартных играх и пари через своих представителей. В проекте Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" используется понятие "представители игорного заведения (сотрудники игорного заведения)", под которыми согла ст. 3 законопроекта понимся лица, состоящие в трудовых или гражданско-правовых отношениях с игорным заведением.

Полномочия представителя организатора игорного заведения (организатора тотализатора) в силу п. 1 ст. 182 части первой Гражданского кодекса РФ явствуют из обстановки, в которой действует представитель (крупье в казино, букмекер в букмекерской конторе).

Согла Общероссийскому классификатору занятий (Russian Classification of Occupations) ОК 010-93, принятому и введенному в действие Постановлением Госстандарта России от 30 декабря 1993 г. N 298 <*>, букмекеры и крупье относятся к следующему виду трудовой деятельности (занятию), ову которого составляет квалификация (профессиональное мастерство) и профессиональная специализация (в отличие от профессии, подразумевей обязательную профессиональную подготовку, под занятием поним любой вид деятельности, в том числе не требующий специальной подготовки, приносящий заработок или доход):

<*> М., ИПК Издательство стандартов, 1995.

укрупненная группа 4 "Служащие, занятые подготовкой информации, оформлением документации, учетом и обслуживанием";

подгруппа 42 "Служащие сферы обслуживания";

составная группа 421 "Кассиры и родственные профессии";

базовая группа 4213 "Букмекеры и крупье".

Букмекеры и крупье проводят и обслужив азартные игры в игорных домах, приним ставки сторон и выд причитиеся суммы выигравшей стороне на спортивных и иных соревнованиях.

Их обязанности включ:

объяснение и разъяснение принятых в заведении правил игры;

оценку риска и вероятности победы игроков для принятия или отклонения ставки;

составление и распространение списка приблизительной котировки ставок;

раздачу карточек, выброс фишек и управление рулеткой в процессе игры;

объявление выигравших номеров, выплату по выигрышам, сбор сумм от проигравших;

выполнение родственных по содержанию обязанностей;

осуществление контроля за другими работниками.

Примеры профессий, входящих в данную составную группу: букмекер, крупье.

В статье 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" понятия "азартная игра" и "пари" были определены следующим образом:

азартная игра - ованное на риске и заключенное между двумя или несколькими лицами, как физическими, так и юридическими, по правилам, установленным игорным заведением, соглашение о выигрыше, исход которого зависит от обстоятельства, на наступление которого стороны имеют возможность оказывать воздействие;

пари - ованное на риске и заключенное между двумя или несколькими лицами, как физическими, так и юридическими, соглашение о выигрыше, исход которого зависит от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Главным отличием приведенных определений от определений, данных в комментируемой статье, является указание на юридических лиц как на участников азартных игр и пари. Как следует из определения понятия участника, данного в комментируемой статье, юридическое лицо таковым не является.

В определениях понятия "азартная игра" также есть различие в указании на возможность оказывать сторонами воздействие на наступление обстоятельства, от которого зависит исход соглашения о выигрыше. В определении понятия "азартная игра", данном в ст. 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации", указывается на возможность сторон влиять своими действиями на наступление обстоятельств, от которых зависит исход соглашения о выигрыше.

В статье 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" помимо понятий "азартная игра" и "пари" определено также понятие "игра с призовым фондом" - ованная на риске игра между участниками за призовой фонд, результат которой заранее не определен (бинго, лото). Понятие "призовой фонд" в ст. 3 названного законопроекта определено как "денежная сумма, сформированная за счет средств участников и объявленная им до начала игры, которая остается неизменной в процессе игры и распределяется одновременно между всеми участниками по окончании игры".

В законопроекте дается также определение понятию "игровой жетон (билет)" - документ, т.е. зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими идентифицировать ее принадлежность игорному заведению, подтверждий намерение игрока участвовать в азартной игре или пари по правилам, установленным игорным заведением.

В Федеральном законе "О налоге на игорный бизнес" понятию "игровой стол", по существу, давалось определение, аналогичное определению, данному в комментируемой статье. Так, согла ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" игровой стол - это специально оборудованное место в игорном заведении, предназначенное для проведения азартных игр с любым видом выигрыша, в которых игорное заведение через своих представителей участвует как сторона или как организатор и (или) наблюдатель.

Существенным изменением в установлении налога на игорный бизнес явилось введение на законодательном уровне понятия "игровое поле", определение которого дано в комментируемой статье. В определении понятия "игорный стол", данного в комментируемой статье, указано на то, что игровой стол может иметь одно или несколько игровых полей.

Количество игровых полей имеет значение при исчислении налога на игорный бизнес с игорного стола: согла п. 1 ст. 370 НК РФ в случае, если один игровой стол имеет более одного игрового поля, ставка налога по указанному игровому столу увеличивается кратно количеству игровых полей (см. комментарий к ст. 370 НК РФ).

В проекте Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" понятие "игровое поле" не используется. Соответственно количество игровых полей на игровых столах имеет значение только для целей налогообложения.

В данном в комментируемой статье определении понятия "игровой стол" нет указания на то, что организатор игорного заведения через своих представителей может участвовать в азартных играх в качестве наблюдателя (именно так было сделано в определении, данном в Федеральном законе "О налоге на игорный бизнес"). Объясняется это тем, что ранее (в начальной редакции п. 1 ст. 4 принятого Федерального закона "О налоге на игорный бизнес") устанавливались два вида объектов налогообложения по игровым столам:

игровые столы, предназначенные для проведения азартных игр, в которых игорное заведение участвует через своих представителей как сторона;

игровые столы, предназначенные для проведения азартных игр, в которых игорное заведение участвует через своих представителей как организатор и (или) наблюдатель.

Соответственно в п. 2 ст. 5 начальной редакции Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" для этих видов объектов налогообложения устанавливались различные ставки налога: 1200 МРОТ - за первый объект и 100 МРОТ - за второй.

Теперь же в ст. 366 НК РФ установлен единый объект налогообложения - игровой стол (см. комментарий к ст. 366 НК РФ). Кроме того, понятие "организатор" включает в себя и такое понятие, как "наблюдатель", а наблюдатель - качество, не вполне подходящее для участника игры.

В письме Минфина России от 16 октября 1998 г. N 04-05-17/49 <*> разъяснялось, что столы для игры в бильярд, которые сдся для игры на повременной ове без выплаты по ним выигрышей в любой форме, не подпад под действие Федерального закона "О налоге на игорный бизнес".

<*> Справочные правовые системы.

Согла ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" игровой автомат - это специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное и иное техническое оборудование), установленное в игорном заведении и используемое для проведения азартных игр с денежным выигрышем без участия в указанных играх представителей игорного заведения. Как видно, в отличие от приведенного определения, в определении, данном в комментируемой статье, указывается на любой, а не только денежный вид выигрыша.

В статье 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" понятие "игровой автомат" определено следующим образом: специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное и иное техническое оборудование), установленное в игорном заведении, используемое для проведения азартных игр и пари с денежным выигрышем без участия в указанных играх представителей игорного заведения, исход игры в котором определяется случайным образом генератором случайных чисел. В приведенном определении указывается на проведение с помощью игрового автомата не только азартных игр, но и пари, а также содержится уточнение определения исхода игры - "случайным образом генератором случайных чисел". В определении, так же как и в Федеральном законе "О налоге на игорный бизнес", говорится только о денежном выигрыше.

Как разъяснялось в письме Минфина России от 16 октября 1998 г. N 04-05-17/49, детские автоматы без выигрыша не подпадали под действие Федерального закона "О налоге на игорный бизнес". Госналогслужба России в п. 3 разъяснений по отдельным вопросам применения положений Федерального закона от 31 июля 1998 г. N 142-ФЗ "О налоге на игорный бизнес", направленных письмом от 25 декабря 1998 г. N ПВ-6-28/912 <*>, указала, что под действие Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" не подпадали детские игровые автоматы без выигрыша или с вещевым выигрышем, рекреационное (развлекательное) оборудование.

<*> Российская газета (ведомственное приложение). 1999. N 38.

В соответствии со ст. 13 Закона РФ от 27 апреля 1993 г. N 4871-1 "Об обеспечении единства измерений" <*> на операции с применением игровых автоматов и устройств как на торговые операции и взаимные расчеты между покупателем и продавцом распространяются государственный метрологический контроль и надзор, осуществляемые с целью проверки соблюдения метрологических правил и норм.

<*> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 23. Ст. 811.

В целях реализации указанной правовой нормы Приказом Госстандарта России от 24 января 2000 г. N 22 <*> приняты Правила проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу (Верховный Суд РФ решением от 27 февраля 2002 г. N ГКПИ 2002-83 <**> в удовлетворении жалобы о признании недействительным указанного Приказа отказал).

<*> Российская газета. 2000. N 51.

<**> Справочные правовые системы.

Названные Правила устанавлив общие требования к порядку проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за соответствием игровых автоматов с денежным выигрышем утвержденному типу. Правила распространяются на электронные игровые автоматы с денежным выигрышем, используемые для азартных игр, в которых процесс игры не зависит от ловкости игрока.

В Правилах использованы следующие термины и определения:

игровой автомат с денежным выигрышем - специальное устройство, которое после внесения в него денежной ставки предоставляет игроку право провести игру с возможностью получения денежного выигрыша;

электронный игровой автомат с денежным выигрышем - игровой автомат, в котором результат игры определяется электронной схемой под воздействием заложенной игровой программы;

тип игрового автомата - совокупность игровых автоматов, ованных на одном и том же принципе, имеющих одинаковые центральные блоки управления, одни и те же игровые программы, одну и ту же конструкцию и выполненных по одной и той же технической документации и технологии;

игровая программа - средство, обеспечивее совокупность ответных действий игрового автомата, обусловленных действиями игрока;

центральный блок управления - функциональный блок, содержащий устройства, определяющие процесс игры (например, микропроцессор, микроконтроллер, постоянные и оперативные запоминие устройства, интерфейсы ввода - вывода информации и др.);

акцептор денежных знаков - устройство, предназначенное для приема и идентификации монет, денежных купюр или их заменителей;

хоппер - устройство, предназначенное для накопления и выплаты монет, денежных купюр или их заменителей;

начало игры - момент времени, в который игровая программа приводится в действие игроком;

окончание игры - момент времени, в который игровая программа заканчивает свои действия;

игра - последовательность происходящих между началом и окончанием игры событий, включих в себя действия игрока в рамках правил игры и ответные действия игрового автомата, обусловленные игровой программой;

овная игра - игра, право на проведение которой дает ставка, вносимая в игровой автомат в виде денежной суммы или ее эквивалента;

дополнительная игра - игра, в которой в качестве ставки используется выигрыш в овной игре в виде права на проведение игры, предоставляющей возможность игроку либо увеличить выигрыш, либо его потерять;

призовая игра - игра, предоставленная игроку игровым автоматом в овной игре как поощрение;

ставка - вносимая в игровой автомат сумма, выраженная в рублях или средствах, их заменяющих (например, в жетонах), и позволяющая провести игру. Ставкой может быть и выигрыш в овной игре, который может быть использован для проведения дополнительной игры;

результат игры - результат взаимодействия в процессе игры игрока и игрового автомата, возникий после окончания игры, выраженный либо в рублях, либо в средствах, их заменяющих. Результат каждой игры может быть как положительным, так и нулевым;

выигрыш - положительный результат игры; игрок имеет возможность либо перевести выигрыш в выплату, либо использовать его полностью или частично в качестве ставки;

процент выигрыша - отношение выигрыша к ставке, выраженное в процентах;

выплата - денежная сумма, выплачиваемая игроку по окончании игры в случае выигрыша.

Овной целью испытаний игровых автоматов с целью утверждения типа является проверка соответствия их технических характеристик требованиям распространяющихся на них нормативных документов и технической документации. Контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят в целях подтверждения технических характеристик игрового автомата, установленных при испытаниях с целью утверждения типа.

Испытания игровых автоматов с целью утверждения типа и контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу являются обязательными для игровых автоматов, выпускаемых из производства, ввозимых по импорту или находящихся в эксплуатации.

Испытания игровых автоматов с целью утверждения типа и контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят государственные научные метрологические центры и органы Государственной метрологической службы, аккредитованные Госстандартом России в качестве центров испытаний игровых автоматов (ЦИ ИА). Решением Госстандарта России в качестве ЦИ ИА могут быть аккредитованы другие специализированные организации.

В приложении 3 Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу приведены следующие требования к игровым автоматам с денежным выигрышем:

игровой процесс должен быть случайным, т.е. результат игры не должен зависеть от результатов предшествующих игр, а также от игры других игроков;

технологически заложенный средний процент денежного выигрыша должен быть не ниже 75%;

игровой автомат должен быть оснащен не менее чем двумя электромеханическими счетчиками, сохраняющими информацию об уплаченных и выплаченных монетах или средствах, их заменяющих, а также другую информацию, позволяющую проконтролировать правильность расчетов с игроками. При этом на счетчиках должны быть идентификационные надписи, определяющие назначение счетчика, а также надпись о цене деления, учитывая, что цена деления входного и выходного счетчика может быть только одинаковая;

части игровых автоматов, определяющие ход игры, должны быть надежно защищены от манипулирования с целью мошенничества. Для этого центральный блок управления (игровая плата), а также электромеханические счетчики должны иметь соответствующие места для пломбировки. Конструкция и расположение мест пломбировки должны полностью исключить вскрытие без повреждения пломбировки;

носители информации, на которых записаны игровые программы (например, ППЗУ, НЖД, КД), должны быть съемными. Серийные номера и другие заводские обозначения на них должны быть читаемыми;

в игровом автомате не должны быть переключатели (перемычки), устанавливие технические характеристики игрового автомата, не соответствующие техническим требованиям либо неиспользуемые;

игровой автомат должен быть оснащен инструкцией для игрока на русском языке, включей в себя описание правил игры, описание органов управления игровым автоматом и режимов его работы, таблицу выигрышей, информацию о величине минимальной ставки и другую информацию, относящуюся к игровому процессу;

на игровом автомате должна быть надпись, указывая достоинство монет, денежных купюр или их заменителей, используемых в качестве ставки;

игровой автомат должен быть снабжен идентификационной таблицей со следующими данными: производитель, дата изготовления, тип, серийный номер, номинальное рабочее напряжение, предельные параметры электропитания;

игровые автоматы должны соответствовать требованиям ГОСТ 28171, ГОСТ 23511, ГОСТ Р 50033, а также требованиям настоящих Правил;

на игровом автомате должны быть даны на русском языке указания, относящиеся:

а) к овным соединениям или связанным с этим аспектам (например, игровой автомат должен работать при заземленной розетке и т.п.);

б) к индикации положения овного выключателя "включено";

в) к данным номинального тока и характеристикам предохранителя;

г) к надписям на поверхности игрового автомата (дверь, панель и пр.) (например, "Удаление панели автомата опа для жизни" и т.п.);

если в игровом автомате используется напряжение более 1 кВ, соответствующий символ должен сопровождаться надписью "Опа! Высокое напряжение!".

Игровые автоматы в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (Russian Classification of Production) ОК 005-93 (ОКП) <*>, разработанным взамен Общесоюзного классификатора промышленной и сельскохозяйственной продукции и утвержденным Постановлением Госстандарта России от 30 декабря 1993 г. N 301, отнесены к следующим подразделениям:

<*> М., ИПК Издательство стандартов, 2000.

класс 96 "Изделия культурно-бытового, хозяйственного, учебного назначения, театрально-зрелищных предприятий, вспомогательные для легкой промышленности";

подкласс 96 8 "Оборудование, инвентарь и принадлежности театрально-зрелищных предприятий и учреждений культуры";

группа 96 85 "Аттракционы и запасные части к ним";

подгруппа 96 857 "Аттракционы / иллюзионные, видовые и игровые";

вид 96 8575 "Автоматы игровые".

Приказом Госстандарта России от 30 апреля 2002 г. N 114 <*> на базе Российской Ассоциации развития игорного бизнеса (РАРИБ) создан Технический комитет по стандартизации "Игровые автоматы и игорное оборудование" (ТК 446), за которым закреплены работы по стандартизации продукции в соответствии с кодом ОКП 96 8575. В приложении 1 к Приказу приведена структура ТК, в приложении 2 - Перечень организаций - членов ТК.

<*> Вестник Госстандарта России. 2002. N 6.

Согла Общероссийскому классификатору овных фондов ОК 013-94 (ОКОФ) <*>, утвержденному Постановлением Госстандарта России от 26 декабря 1994 г. N 359, игровые автоматы включены в:

<*> М.: ИПК Издательство стандартов, 1995.

раздел 1 "Материальные фонды";

подраздел 14 "Машины и оборудование";

класс 14 3696 "Оборудование для театрально-зрелищных предприятий и учреждений культуры";

подкласс 14 369652 "Аттракционы иллюзионные, видовые и игровые";

вид 14 3696525 "Автоматы игровые".

В соответствии с построенной на ове ОКОФ Классификацией овных средств, включаемых в амортизационные группы, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 1 января 2002 г. N 1 <*>, игровые автоматы в составе класса 14 3696 "Оборудование для театрально-зрелищных предприятий и учреждений культуры" включены в третью амортизационную группу, предусмотренную п. 3 ст. 258 гл. 25 "Налог на прибыль организаций" части второй НК РФ, т.е. отнесены к имуществу со сроком полезного использования свыше 3 лет до 5 лет включительно. Указанная Классификация может использоваться для целей бухгалтерского учета.

<*> СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 2). ст. 52.

В статье 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" понятие "касса" определялось как специально оборудованное место в игорном заведении (тотализаторе или букмекерской конторе), где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате (за исключением кассы тотализатора, являющегося структурным подразделением государственного унитарного предприятия). Это определение в точности воспроизведено, но без оговорки о кассе тотализатора, являющегося структурным подразделением государственного унитарного предприятия, в ст. 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации".

В комментируемой статье дано, по существу, аналогичное определение.

Как установлено в п. 3 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного решением Совета директоров Банка России от 22 сентября 1993 г. N 40 и направленного письмом Банка России от 4 октября 1993 г. N 18 <*>, для осуществления расчетов наличными деньгами каждое предприятие должно иметь кассу и вести кассовую книгу по установленной форме. Там же установлено, что прием наличных денег предприятиями при осуществлении расчетов с населением производится с обязательным применением контрольно-кассовых машин.

<*> Экономика и жизнь. 1993. N 42 - 43.

Согла п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" <*> сферой применения контрольно-кассовой техники является продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Исходя из того что игорный бизнес согла его определению, данному в комментируемой статье, реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг не является, организаторы игорного заведения применять контрольно-кассовую технику при расчетах по операциям, связанным с осуществлением игорного бизнеса, не обязаны.

<*> СЗ РФ. 2003. N 21. Ст. 1957.

Именно такая позиция преобладает в судебно-арбитражной практике рассмотрения споров о привлечении к ответственности за неприменение контрольно-кассовых машин в условиях действия Закона РФ от 18 июня 1993 г. N 5215-1 "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" <*> и Федерального закона "О налоге на игорный бизнес":

<*> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 27. Ст. 1018.

в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 11 марта 1999 г. N 3879 <*> - в отношении взимания денег с посетителей казино при выдаче им игровых фишек. При этом не приняты во внимание доводы налоговой инспекции о том, что производилась продажа игральных фишек. Как указал суд, игральные фишки не передавались в собственность как товар, а являлись временным эквивалентом денег для участия в игре;

<*> Справочные правовые системы.

в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 20 сентября 1999 г. N А42-2397/99-5 <*> - в отношении приема ставок на спортивные игры и выдачи денежных вознаграждений игрокам (обусловленные заранее проценты от сделанной ставки) в случае их выигрыша;

<*> Справочные правовые системы.

в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 1 ноября 1999 г. N А26-1809/99-02-04/94 <*> - в отношении обмена посетителями денег на ценные кеш, используемые на игровых столах для карточных игр и столах для игры в рулетку. Суд не согласился с доводом налоговой инспекции о том, что обмен денег на фишки является отдельным видом услуг, не относящимся к игорному бизнесу;

<*> Справочные правовые системы.

в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 сентября 2001 г. N А33-3635/01-С1-Ф02-2100/01-С1 <*> - в отношении принятия денег непосредственно за игру на игровом автомате, которое налоговая инспекция расценила как взимание платы с посетителей за посещение зала игорных автоматов (платы за вход);

<*> Справочные правовые системы.

в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 января 2002 г. N А33-8587/01-С3а-Ф02-3398/01-С1 <*>.

<*> Справочные правовые системы.

Однако существует и иная точка зрения. Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 20 июня 2001 г. N А52/646/2001/2 <*> указал, что ссылку на ст. 2 Федерального закона "О налоге на игорный бизнес" нельзя признать правомерной, поскольку понятие "игорный бизнес", данное в этой статье, применяется только к налоговым правоотношениям и не может распространяться на иные правоотношения, в том числе гражданско-правовые и административные.

<*> Справочные правовые системы.

Действительно, по не вполне понятным причинам в Законе РФ "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" буквально сфера его действия не обозначена (в Федеральном законе "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" также не обозначена сфера его действия, что представляется тем более странным, что в нем используется понятие "законодательство Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт").

Сфера действия Закона РФ "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" обозначена в решениях Конституционного Суда РФ. Конституционный Суд РФ, проверяя конституционность отдельных положений абзаца шестого ст. 6 и абзаца второго ст. 7 Закона РФ "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением", в п. 2 мотивировочной части Постановления от 12 мая 1998 г. N 14-П <*> отмечал, что проверяемые нормы имеют многофункциональное значение и направлены на обеспечение интересов граждан в области торговли и оказания услуг, защиту прав потребителя, а также на охрану установленного порядка торговли и оказания услуг, фискальных интересов государства, финансовой (в том числе налоговой) дисциплины (на это же Конституционный Суд РФ указывал также в Определениях от 15 мая 2001 г. N 88-О <**> и от 4 июля 2002 г. N 201-О <***>).

<*> СЗ РФ. 1998. N 20. Ст. 2173.

<**> Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. N 4.

<***> Вестник Конституционного Суда РФ. 2003. N 1.

Учитывая изложенное, правовая позиция ФАС Северо-Западного округа, выраженная в указанном решении, представляется не вполне обованной.

В пункте 14 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации предусмотрено, что выдача наличных денег из касс предприятий производится по расходным кассовым ордерам или надлежаще оформленным другим документам (платежным ведомостям (расчетно-платежным), заявлениям на выдачу денег, счетам и др.) с наложением на этих документах штампа с реквизитами расходного кассового ордера. Согла п. 15 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации при выдаче денег по расходному кассовому ордеру или заменяющему его документу отдельному лицу кассир требует предъявления документа (паспорта или другого документа), удостоверяющего личность получателя, записывает наименование и номер документа, кем и когда он выдан, и отбирает расписку получателя.

ФАС Московского округа в Постановлении от 18 января 1999 г. N КА-А40/3441-98 <*> признал необованным применение Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации в части оформления расходных кассовых ордеров, т.к. данный порядок установлен для предприятий, производящих расчеты по своим обязательствам с другими предприятиями, как правило, в безналичном порядке через банки, а не при применении предприятием контрольно-кассовой машины, и не учитывает специфику расчетов организации - владельца казино с посетителями при выдаче им жетонов без предъявления документов, удостоверяющих личность игрока, когда предприятием применяется контрольно-кассовый аппарат.

<*> Справочные правовые системы.

В комментируемой статье не дано определение понятию "выигрыш".

Как указал Конституционный Суд РФ в п. 3 мотивировочной части Определения от 5 июля 2001 г. N 162-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Хорошевского районного суда города Москвы о проверке конституционности абзаца второго п. 2 ст. 224 и п. 1 ст. 226 Налогового кодекса Российской Федерации" <*>, в Налоговом кодексе РФ не дается определения понятию "выигрыш". Однако это понятие не имеет специфического правового содержания, которое отличалось бы от общепринятого (выигрыш - это то, что приобретается в результате успешного участия в игре), а потому не нуждается в специальном разъяснении законодателя.

<*> Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. N 1.

Там же Конституционный Суд РФ указал, что выигрыш может и не составить реального дохода, если участие в игре повлекло расходы, превышие сумму выигрыша. Однако налогом на доходы физических лиц облагается именно сам доход, получаемый в каждом случае выигрыша, а не прибыль - сумма, составляющая разницу, на которую доход превышает затраты: денежное выражение результата участия в игре может быть для участника игры как положительным, так и отрицательным.

Именно так и понимается выигрыш и в п. 1 разд. IX Методических рекомендаций налоговым органам о порядке применения главы 23 "Налог на доходы физических лиц" части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом МНС России от 29 ноября 2000 г. N БГ-3-08/415 <*>.

<*> Нормативные акты по финансам, налогам, страхованию и бухгалтерскому учету. 2001. N 3 - 4.

В статье 3 проекта Федерального закона "Об игорном бизнесе в Российской Федерации" понятие "выигрыш" определено как экономическая выгода в виде денег или иного имущества, в том числе имущественных прав, определяемая участником как положительная разница между суммами средств уплаченных и полученных в азартной игре или пари.

Таким образом, так и не была реализована одна из целей законопроекта, который принят позднее в измененном виде как комментируемый Федеральный закон, - устранить различия в толковании понятия "выигрыш". Как указывалось в пояснительной записке к законопроекту, удержание налога игорными заведениями приводит к фактическому отождествлению выигрыша с доходом, что противоречит ст. 41 Налогового кодекса РФ, т.к. при этом не учитывся расходы игрока, которые могут превышать его доходы.

Формы федерального государственного статистического наблюдения за деятельностью игорных заведений устанавливались Госкомстатом России дважды, и оба раза - единовременно:

Постановлением от 9 июля 1998 г. N 65 <*> утверждены форма единовременного федерального государственного статистического наблюдения N 1-казино "Сведения о деятельности организации, оказывей услуги в области игорного бизнеса, за I полугодие 1998 года" и указания по ее заполнению. Представление государственной статистической отчетности по указанной форме единовременного федерального государственного статистического наблюдения было установлено в отношении юридических лиц, их обособленных подразделений, для которых оказание услуг в области игорного бизнеса являлось овным видом деятельности;

<*> Справочные правовые системы.

Постановлением от 7 апреля 1999 г. N 31 <*> утверждены единовременная форма федерального государственного статистического наблюдения N 1-казино "Сведения о деятельности игорного заведения за I полугодие 1999 года" и указания по ее заполнению. Представление государственной статистической отчетности по этой форме единовременного федерального государственного статистического наблюдения было установлено в отношении юридических лиц, их обособленных подразделений, осуществляющих предпринимательскую деятельность в области игорного бизнеса.

<*> Справочные правовые системы.

Помимо представления сведений за I полугодие 1998 г. и за I полугодие 1999 г. других форм федерального государственного статистического наблюдения за деятельностью игорных заведений Госкомстат России не устанавливал.

Постановлением Госкомстата России от 30 сентября 2002 г. N 185 "Об утверждении статистического инструментария для проведения единовременного обследования за производством и отгрузкой товаров и услуг по видам экономической деятельности" <*> утверждена единовременная форма федерального государственного статистического наблюдения N П-1 (ОКВЭД) "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг за октябрь 2002 г." и Инструкция по ее заполнению.

<*> Справочные правовые системы.

Постановлением Госкомстата России от 4 января 2003 г. N 1 <*> утверждена квартальная форма федерального государственного статистического наблюдения за производством и отгрузкой товаров и услуг по видам экономической деятельности, со сроком представления не позднее 15 числа после отчетного квартала. Представляют юридические лица (кроме субъектов малого предпринимательства, бюджетных организаций, банков, страховых и прочих финансово-кредитных организаций), их обособленные подразделения (по перечню, установленному органами государственной статистики):

<*> Вопросы статистики. 2003. N 4.

органу государственной статистики по месту, установленному территориальным органом Госкомстата России в республике, крае, области, городе федерального значения;

органу, осуществляющему государственное регулирование в соответствующей отрасли экономики.

Постановлением Госкомстата России от 24 января 2003 г. N 30 <*> утверждена Инструкция по заполнению формы федерального государственного статистического наблюдения N П-1 (ОКВЭД) "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг по видам экономической деятельности", введенная в действие начиная с отчета за январь - март 2003 г.

<*> Нормативные акты для бухгалтера. 2003. N 6 - 7.

Непосредственно на формах федерального государственного статистического наблюдения сделаны пометки о том, что нарушение порядка представления статистической информации, а равно представление недостоверной статистической информации влечет ответственность, установленную ст. 13.19 КоАП РФ, а также ст. 3 Закона РФ от 13 мая 1992 г. N 2761-1 "Об ответственности за нарушение порядка представления государственной статистической отчетности":

статья 13.19 "Нарушение порядка представления статистической информации" КоАП РФ предусматривает, что нарушение должностным лицом, ответственным за представление статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений, порядка ее представления, а равно представление недостоверной статистической информации влечет наложение административного штрафа в размере от 30 до 50 минимальных размеров оплаты труда.

Статьей 3 Закона РФ от 13 мая 1992 г. N 2761-1 "Об ответственности за нарушение порядка представления государственной статистической отчетности" <*> установлено, что предприятия, учреждения, организации и объединения возмещ в установленном порядке органам статистики ущерб, возникший в связи с необходимостью исправления итогов сводной отчетности при представлении искаженных данных или нарушении сроков представления отчетности.

<*> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 27. Ст. 1556.

Положение о порядке представления статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений, утверждено Постановлением Госкомстата России от 15 июля 2002 г. N 154 <*>.

<*> Российская газета. 2002. N 166.